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国际贸易纠纷
 发布时间:2018/4/6 浏览次数:390

上诉人(原审原告、反诉被告):恒益国际企业有限公司(GOLDPROFITINTERNATIONALENTERPRISELIMITED)。

法定代表人:陈芳英,董事。
上诉人(原审原告、反诉被告):吴江民生房产开发有限公司。住所地:江苏省吴江市。
法定代表人:叶根珍。

委托代理人:顾海明,男,汉族,1957年4月28日出生。
被上诉人(原审被告、反诉原告):林达置业国际投资有限公司(LAMTATPROPERTIESINTERNATIONALINVESTMENTCO.LIMITED)。
法定代表人:刘德辉
被上诉人(原审被告、反诉原告):深圳市中和融实业有限公司。住所地:广东省深圳市福田区。
法定代表人:詹建和,董事长。
被上诉人(原审第三人):深圳湾游艇会有限公司(原名称港粤国际游艇有限公司)。住所地:广东省深圳市南山区。
法定代表人:刘德辉,董事长。
委托代理人:王樱,该公司法务。
上诉人恒益国际企业有限公司(以下简称恒益公司)、吴江民生房产开发有限公司(以下简称吴江民生公司)因与被上诉人林达置业国际投资有限公司(以下简称林达置业公司)、深圳市中和融实业有限公司(以下简称中和融公司)及深圳湾游艇湾会有限公司(以下简称深圳游艇会)股权转让合同纠纷一案,不服广东省深圳市中级人民法院(2009)深中法民四重字第4号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
恒益公司、吴江民生公司于2008年4月7日向原审法院共同起诉称:2007年5月14日恒益公司、吴江民生公司与林达置业公司、中和融公司的关联公司澳大利亚中和投资有限公司(下称澳大利亚中和公司)签订《股权收购协议》,约定由澳大利亚中和公司或其指定的第三方受让港粤国际游艇有限公司(下称深圳游艇会)的全部股权,为此实际应向恒益公司、吴江民生公司支付2亿元人民币的转让价款,同时约定还应另行签订股权转让合同以办理工商变更登记之用。按此约定2007年5月18日澳大利亚中和公司指定的第三方(即林达置业公司、中和融公司)与恒益公司、吴江民生公司签订了《股权转让合同书》(“争议合同”),但争议合同签订后,林达置业公司、中和融公司拒不履行主要付款义务、严重违背诚实信用原则,已然构成根本违约。具体事实如下:(一)林达置业公司、中和融公司拒不履行到期付款义务,经恒益公司、吴江民生公司多次催告后至今仍未履行;1、恒益公司、吴江民生公司至今仅收到1600万元,与其应收转让价款悬殊甚远,林达置业公司、中和融公司严重违约。林达置业公司、中和融公司早已取得深圳游艇会股权变更、法定代表人变更后的营业执照,但依据相关付款凭证,恒益公司、吴江民生公司至今仅收到了1600万元,不管是依据恒益公司、吴江民生公司与澳大利亚中和公司签订的《股权收购协议》中所约定的2亿元转让价款,还是争议合同中仅为办理工商变更登记所约定的5252万元的转让价款,均有巨大的差距,林达置业公司、中和融公司严重违反其应承担的付款责任。2、恒益公司、吴江民生公司多次催告,但林达置业公司、中和融公司至今未应其催告再进一步支付任何款项,甚至直接表示根本拿不出钱,也不怕恒益公司、吴江民生公司到法院起诉,恒益公司、吴江民生公司无奈之下,为防止其挟股权继续行骗,还于2007年10月20日委托律师向有关单位发出律师函,对相关单位作出提醒。(二)林达置业公司、中和融公司不仅拒不履行到期付款义务,而且还以各种行为积极逃避其付款责任。主要包括:骗取恒益公司、吴江民生公司持有的深圳游艇会的所有文件;擅自将恒益公司、吴江民生公司持有的深圳游艇会的公章、财务章公告遗失;变更深圳游艇会的法定办公地址和公司名称;谎报《海域使用权证书》的遗失,要求补办;长达五个月拒交深圳游艇会的员工社保等等,其根本目的就是在不用向恒益公司、吴江民生公司支付转让款的情况下,控制深圳游艇会,同时使恒益公司、吴江民生公司无处索要转让价款,从而逃避其付款责任,即使在恒益公司、吴江民生公司将相关问题举报给司法部门后,林达置业公司、中和融公司仍百般抵赖,向政府捏造虚假信息,其不愿付款的意愿已确定无疑。(三)林达置业公司、中和融公司不仅拒绝履行和逃避付款义务,而且据恒益公司、吴江民生公司对林达置业公司、中和融公司及澳大利亚中和公司的进一步调查,林达置业公司、中和融公司客观上根本不具备实际履约的能力。林达置业公司、中和融公司均是空壳公司,林达置业公司注册资本仅一万港元,中和融公司注册资本仅为人民币100万元,即使被冠以上市公司之名的澳大利亚中和公司总市值也仅为400多万澳元(约二千多万元人民币),根本不具备支付二亿转让价款的能力。综上所述,可见,林达置业公司、中和融公司的违约行为已极其严重,构成根本违约。恒益公司、吴江民生公司出售股权并取得相应款项的合同目的无法实现,恒益公司、吴江民生公司因此蒙受了巨大损失。此外,林达置业公司、中和融公司种种违背诚实信用的行为也明确了其根本无履行付款义务的意愿,且也根本没有实际履约的能力,恒益公司、吴江民生公司只能诉求司法救济,维护自己的合法权益。请求判令:1、因林达置业公司、中和融公司已构成根本性违约,解除恒益公司、吴江民生公司与林达置业公司、中和融公司于2007年5月18日签订的《股权转让合同书》;2、林达置业公司、中和融公司向恒益公司、吴江民生公司返还所受让的港粤国际游艇有限公司(现更名为深圳湾游艇会有限公司)的全部股权;3、林达置业公司、中和融公司向恒益公司、吴江民生公司支付违约金人民币3,122,460元(以未付款项人民币3,652万元为基数自2007年6月7日起按日万分之三计算,暂计算至2008年3月18日,以后利息计算至付清之日止);4、林达置业公司、中和融公司承担本案全部诉讼费用。
林达置业公司、中和融公司在原审共同答辩称:1、林达置业公司、中和融公司不存在不履行主要付款义务的违约行为。恒益公司、吴江民生公司陈述的前三份合同均和林达置业公司、中和融公司无关,林达置业公司、中和融公司只和恒益公司、吴江民生公司签订了一份合同即2007年5月18日的股权转让合同。恒益公司、吴江民生公司、林达置业公司、中和融公司的权利义务应当依照该份合同确立。该合同明确约定恒益公司将81.7%的股份作价4,292万元转让给林达置业公司,吴江民生公司将18.3%股份以960万元转让给中和融公司,可见林达置业公司和中和融公司之间不存在合同义务。中和融公司已经实际支付了960万元,林达置业公司已付640万元,尚欠3,652万元未付,由于林达置业公司依法行使抗辩权和抵销权,不构成违约,理由如下:(1)根据争议合同,恒益公司的股权应当不负有债务,事实上恒益公司的股权负有2,688多万元的出资义务,目前两艘游艇仍登记在恒益公司名下。(2)根据争议合同,没有披露的债务由恒益公司、吴江民生公司承担。现在经林达置业公司、中和融公司查明,恒益公司、吴江民生公司负有8,000多万元债务,但是恒益公司、吴江民生公司至今没有承担任何款项。(3)虽然合同没有明确约定移交公司和支付股权转让款的先后顺序,但从双方的实际履行行为看,2007年6月1、2日双方就已经移交公司,恒益公司、吴江民生公司并没有移交深圳游艇会的货币资金和两艘游艇、公章、财务章、海域使用权证书。上述款项不计行政罚款已经超过了林达公司尚未支付的股权转让款,故林达置业公司、中和融公司不存在违约行为,恒益公司、吴江民生公司诉请解除合同没有事实和法律依据。2、恒益公司、吴江民生公司的陈述不是事实。(1)恒益公司、吴江民生公司称争议合同是根据恒益公司、吴江民生公司和澳大利亚中和公司于2007年5月14日签订的《股权收购协议》而签订,用于办理工商登记之用,林达置业公司、中和融公司是澳大利亚中和公司指定的第三方,这一陈述没有证据证明。争议合同明确约定之前的合同全部作废,这一条款是由顾海明手写,由恒益公司、吴江民生公司和林达置业公司、中和融公司在手写内容上盖章确认,这一事实明确本案的争议合同是确认本案当事人法律关系的唯一有效合同,514协议已经作废。(2)从本案证据看,恒益公司、吴江民生公司没有提交任何有效证明其向林达置业公司、中和融公司催款的证据。其证据要么发函人不是恒益公司、吴江民生公司,要么收函人不是林达置业公司、中和融公司,林达置业公司、中和融公司从来没有收到恒益公司、吴江民生公司的催收通知。(3)林达置业公司暂缓支付转让款有法定事由,不存在逃避付款义务的行为,林达置业公司曾经多次表示只要恒益公司愿意履行合同义务,林达置业公司愿意进行股权转让款的结算。(4)深圳游艇会补办公章、海域使用权证是其合法行为,恒益公司、吴江民生公司的阻碍是侵权行为。(5)林达置业公司虽然注册资本仅为20万元港币,但不能证明其没有履约能力。澳大利亚中和公司的履约能力和本案无关。综上所述,本案就是围绕争议合同的股权转让纠纷,林达置业公司、中和融公司不存在迟延付款,没有根本违约,合同不应当解除,请求驳回恒益公司、吴江民生公司的全部诉讼请求。
深圳游艇会在原审表示对恒益公司、吴江民生公司的上述诉请、事实和理由表示没有意见需要陈述。
林达置业公司、中和融公司在原审反诉称:2007年5月18日,林达置业公司、中和融公司与恒益公司、吴江民生公司签订《股权转让合同书》,恒益公司将其拥有的深圳游艇会81.7%股权按注册资本作价人民币4,292万元转让给林达置业公司,吴江民生公司将其拥有的深圳游艇会18.3%股权按注册资本作价人民币960万元转让给中和融公司。在履约过程中,恒益公司、吴江民生公司存在如下违约行为:1、恒益公司违反了合同1-1款的约定,向林达置业公司转让的股权出资不实,存在瑕疵。(1)违反了“股权不负担债务”的约定。恒益公司转让给林达置业公司的81.7%的股权出资不实,该股权对深圳游艇会负有26,888,810元的出资补足义务。(2)违反了“股权所包含的权利可以依法享有”的约定。法律规定股东的分红权、增资权按照其实缴的出资比例享有。从实缴出资的比例看,恒益公司持有81.7%的股权,应缴出资额4,292万元,实缴出资额1,604万元,占应缴出资额的37.37%,欠缴比例为62.63%。也就是说,恒益公司转让的81.7%的股权并不能享有81.7%的分红权,而只享有37.37%的分红权,其余62.63%的分红权因出资不实而不得享有。可见,林达置业公司受让的股权所包含的权利并不能完全享有,与合同的约定是不符的。有鉴于此,恒益公司有义务在合理期限内将用于出资的两艘游艇的所有权过户至深圳游艇会名下;同时,林达置业公司享有暂缓支付相应股权转让款的抗辩权。如果恒益公司未在合理期限内履行出资义务,为保障深圳游艇会、林达置业公司的合法权益,林达置业公司诉请法院确认由林达置业公司代为履行26,888,810元出资的义务,出资款在股权转让款中予以抵扣;转让款不足以抵扣的金额,由恒益公司直接向林达置业公司清偿。2、恒益公司、吴江民生公司违反了合同约定,未依约交付深圳游艇会资产。(1)未按照《审计报告》披露的资产价值交付流动资产和固定资产:包括深圳游艇会所有的货币资金(现金)312,618.59元;深圳游艇会的两艘游艇,价值26,888,810元;深圳游艇会会所土地,使用权价值为12,474,090.38元。但经查,两艘游艇牌照的有效期均于股权转让日前过期,该游艇已不能航行,不具有使用价值。会所土地使用权因朱某600万元劳动争议案件而被深圳市南山区法院查封。(2)恒益公司未移交其转让股权的相应股本。4,292万元的股权转让款是根据深圳游艇会总股本5,252万元的81.7%作价的,林达置业公司、中和融公司受让股权的目的是取得该股权所对应的股本价值,两艘游艇属于实物股本,作价26,888,810元,现登记在恒益公司名下,未予交付。鉴于股权转让的实质是将基于股权所支配的深圳游艇会资产和负债一并转让,股权转让作价=资产-负债,故林达置业公司、中和融公司向恒益公司、吴江民生公司支付股权转让款的对价是取得《审计报告》披露的资产、承担披露的负债,故恒益公司、吴江民生公司应当依约交付《审计报告》披露的资产,包括移交货币资金312,618.59元、具备使用价值的两艘游艇、不存在查封状况的会所土地使用权等。在恒益公司、吴江民生公司履行交付义务前,林达置业公司、中和融公司依法享有暂缓支付同等金额股权转让款的抗辩权。3、林达置业公司、中和融公司违反合同约定,未依约承担未披露的债务。(1)已发现的未披露债务包括:①广东省海洋与渔业局海洋行政处作出的粤海监罚字(2006)第2号《行政处罚决定书》项下的罚款人民币2,411,640.00元和逾期缴纳加处的罚息(据实支付),暂计到2009年7月11日为74,597,612.40元。②朱某劳动诉讼案件的赔偿款、利息和案件执行费,其中赔偿款人民币600万元、利息(据实支付),暂计至2007年2月17日为人民币11,900元、执行费人民币30,060元。③香港李国英律师事务所代表帆高设计有限公司主张的设计费港币444,000元(按100:88.15汇率折算,折合人民币503,687元,原审庭审中变更为人民币391,386元),罚息按每日千分之二计,从2006年4月7日暂计至2009年7月11日,为港币1,048,728元、折合人民币1,189,708元(原审庭审中变更为港币1,057,608元、折合人民币932,281元)。④深圳市南海威得利电梯起重设备有限公司的设备价款人民币363,578元(庭审中变更为人民币21,578元),仓储费按每月18,000元计算,从2006年6月起暂计至2009年7月,为774,000元。上述债务本金合计9,278,905元(原审庭审中变更为8,824,604元),相关费用(暂计)合计76,603,280.40元(原审庭审中变更为76,345,853.40元)。(2)对于上述债务,根据我国《合同法》第66条的规定,林达置业公司、中和融公司依法享有同时履行抗辩权,即在恒益公司、吴江民生公司承担上述债务前,有权暂缓支付相应金额的股权转让价款。在林达置业公司、中和融公司代为支付后,根据我国《合同法》第99条的规定,林达置业公司、中和融公司依法享有抵销权,即有权在林达置业公司、中和融公司尚未支付的股权转让价中予以抵销,转让款不足抵扣的金额有权向恒益公司、吴江民生公司追偿。4、恒益公司、吴江民生公司违反合同附随义务,未移交深圳游艇会财产权利凭证。本案中,恒益公司、吴江民生公司负有交付海域使用权证书原件的合同附随义务,应予履行。由于恒益公司、吴江民生公司拒绝履行该义务,致使深圳游艇会无法办理海域使用权变更登记,海域使用权到期后无法办理续期手续,使得深圳游艇会丧失了基本的经营条件,因为没有海域使用权不可以经营游艇项目。林达置业公司、中和融公司认为,林达置业公司、中和融公司与恒益公司、吴江民生公司签订的《股权转让合同书》是各方当事人的真实意思表示,内容不违反法律,合法有效,对当事人有约束力,当事人有全面履行的义务。恒益公司虽将深圳游艇会81.7%股权转让给了林达置业公司,但由于其转让的股权因出资不实存在重大瑕疵,而该项出资瑕疵在法律上致使股权受让方即林达置业公司对深圳游艇会需承担补足出资的义务,同时对深圳游艇会的债权人构成在不实出资范围内承担连带责任的风险,故林达置业公司在催促恒益公司履行出资义务无果的情况下,有理由对恒益公司是否会履行出资义务及自己将要承担的补足出资债务感到不安,遂有权在恒益公司履行补足出资义务前,暂缓向恒益公司履行相应的支付义务。恒益公司未依据深圳游艇会章程履行出资义务,恒益公司、吴江民生公司未依约移交转让基准日前深圳游艇会的流动资产和固定资产,未清偿已经发现的股权转让时未披露的公司债务,未移交深圳游艇会《海域使用权证》,并恶意阻挠深圳游艇会办理海域使用权相关手续,致使深圳游艇会失去赖以生存的基础海域使用权,均构成严重违约,应承担违约责任并继续履行合同义务。因恒益公司、吴江民生公司未履行之债总额已超过人民币3652万元,故在恒益公司、吴江民生公司履行上述义务之前,林达置业公司暂缓支付股权转让款3652万元,并无不当,不构成违约。林达置业公司在代为履行上述债务后,有权从应付股权转让款中抵扣,不足抵扣部分,有权向恒益公司、吴江民生公司追偿。鉴于恒益公司、吴江民生公司无视本案事实,诉请解除合同,林达置业公司、中和融公司为维护自身的合法权益,特提出反诉,请求判令:1、恒益公司自反诉之日起20日内,依法办理深游001、深游002号香港籍游艇牌照有效期的续期手续,并将两艘游艇的所有权转移登记至深圳游艇会名下;在恒益公司履行上述义务前,林达置业公司有权暂缓支付同等金额股权转让款人民币26,888,810元。逾期,由林达置业公司代为履行向深圳游艇会有限公司补足出资人民币26,888,810元的义务,出资款在股权转让价款中予以抵扣,不足抵扣的金额由恒益公司直接向林达置业公司支付。2、恒益公司、吴江民生公司移交《审计报告》中披露的深圳游艇会货币资金(现金)人民币312,618.59元。在恒益公司、吴江民生公司返还上述款项前,林达置业公司有权暂缓支付同等金额的股权转让款。3、恒益公司、吴江民生公司承担《审计报告》中未披露的深圳游艇会的债务,截至反诉之日已发现的股权转让基准日前发生未披露的债务本金人民币9,278,905元(原审庭审中变更为人民币8,824,604元)及相关费用(含利息、罚息、仓储费、执行费等,原审庭审中明确费用金额为人民币76,345,853.4元,债务本金及费用总额合计人民币85,170,457.4元)由恒益公司、吴江民生公司承担,在恒益公司、吴江民生公司未清偿上述债务前,林达置业公司有权暂缓支付同等金额的股权转让款。如林达置业公司、中和融公司实际承担了未披露的债务,相应的款项有权在股权转让款中抵扣,不足抵扣的金额由恒益公司、吴江民生公司向林达置业公司、中和融公司清偿。4、恒益公司、吴江民生公司履行海域使用权登记编号为SZX-20030001《海域使用权证书》(正本、副本)原件的交付义务。5、由恒益公司、吴江民生公司承担本案的诉讼费用。
对林达置业公司、中和融公司的反诉,恒益公司、吴江民生公司在原审共同答辩称:1、林达置业公司、中和融公司已经根本违约,且不具备履行合同的真实意愿,争议合同依法应予解除而非继续履行。2、林达置业公司、中和融公司的理由均和事实不符。(1)恒益公司、吴江民生公司有充分的证据证明股权转让价款为2亿元,林达置业公司、中和融公司对该价款具有共同的支付义务,而且从未在已向恒益公司、吴江民生公司支付的数额中做出任何划分。(2)恒益公司、吴江民生公司有充分的证据证明林达置业公司、中和融公司对其主张的各种情形均完全知情,恒益公司、吴江民生公司没有任何隐瞒的行为,也没有任何隐瞒的动机和可能。(3)双方约定在股权转让款付清之前暂不移交公章、海域使用权证等证章,是因为林达置业公司、中和融公司未付清款项所以没有移交。
深圳游艇会对林达置业公司、中和融公司的反诉,在原审陈述如下意见:1、深圳游艇会只知道恒益公司、吴江民生公司与林达置业公司、中和融公司于2007年5月18日签订的《股权转让合同》,不知道恒益公司、吴江民生公司与澳大利亚中和公司于2007年5月14日签订的《股权收购合同》。恒益公司、吴江民生公司与林达置业公司、中和融公司在办理股权转让过程中深圳游艇会是作为申请工商变更的主体,深圳游艇会只依据该四方于2007年5月18日签订的《股权转让合同》申请工商变更登记。2、深圳游艇会认可林达置业公司、中和融公司陈述的事实,至于林达置业公司、中和融公司的反诉请求很多内容和深圳游艇会的请求事项有重复,股东之间的纠纷特别是转让金的支付涉及到深圳游艇会的权利,深圳游艇会认为应当划分清楚。
在原审审理案件过程中,深圳游艇会向原审法院提出申请,要求以第三人身份参加本案诉讼,并提出独立请求。其称:1、2007年5月18日,恒益公司、吴江民生公司与林达置业公司、中和融公司签订《股权转让合同书》,深圳游艇会于2007年6月7日办理了上述股权变更登记。深圳游艇会初始设立于1997年10月29日,设立股东为宏信中国实业有限公司(下称宏信公司)和深圳市中旅(集团)有限公司(下称中旅集团)。2001年11月26日,中旅集团将其20%股权转让给深圳市中直广实业发展有限公司(以下简称中直广公司)。宏信公司实际并没有将其用于出资的两艘游艇过户至深圳游艇会名下,其股权存在出资瑕疵。2006年8月18日,宏信公司将其持有的81.7%的股权转让给峻盛有限公司(下称峻盛公司),峻盛公司也没有将该用于出资的两艘游艇过户至深圳游艇会名下。2006年12月14日,峻盛公司将其持有的81.7%的股权转让给恒益公司,中直广公司将其持有的18.3%的股权转让给吴江民生公司,股权转让价共计5252万元。上述股权变更均办理了登记手续。鉴于恒益公司在受让峻盛公司转让的深圳游艇会的81.7%的股权时,知道前任股东用于出资的两艘游艇未转移至申请人名下,及依据公司章程修正案,恒益公司对深圳游艇会负有补足出资的义务,将两艘游艇过户至深圳游艇会名下。但事实是恒益公司在办理游艇过户时,将两艘游艇过户到了自己的名下,且没有以其他方式补足出资,故其持有的股权存在出资瑕疵。2007年5月18日,恒益公司将其持有的深圳游艇会的81.7%的股权转让给了林达置业公司,故林达置业公司在受让该股权后,同样负有将两艘游艇登记至深圳游艇会名下,或以货币资金补足该部分出资的义务。根据法律规定,因两艘游艇逾期六个月未能办理转移过户手续,故负有出资义务者应当以货币形式补缴出资额人民币26,888,810元。林达置业公司的股权来源于恒益公司的转让,转让人未尽出资义务而产生的责任,不能因股权的转让而当然免除,故转让方、受让方均为欠缴出资额的补足义务人,因恒益公司应承担补足出资义务在先,故林达置业公司在支付恒益公司的股权转让款时,应优先补足出让方所欠深圳游艇会的资本金。换言之,在出让方恒益公司欠缴出资额的情况下,深圳游艇会享有先于出让方取得受让方股权转让款中与欠缴资本金等额货币的权利。否则,出让方取得该部分转让款将构成不当得利。股东向公司如实缴纳出资是确保公司资本真实,维护公司交易安全的保障。瑕疵出资者取得公司股东资格的,其享有的股权存在瑕疵,构成对公司的违约责任,形成对公司财产权利的侵犯,该股东的权利应当受到限制。为此,林达置业公司在未补足出资之前,其所持有深圳游艇会的股权是一种权能受到限制的股权,深圳游艇会可依法限制其分红权、决策权和选择管理者等权利,并要求其承担出资不足的责任。2、深圳市汇田会计师事务所为涉案股权转让出具的《审计报告》显示,截至股权转让基准日深圳游艇会流动资产中货币资金为人民币367,537.31元,其中有现金人民币312,618.59元。股权转让交割时,原股东恒益公司、吴江民生公司并没有将该部分现金资产移交给深圳游艇会或新股东林达置业公司、中和融公司。因该现金资产属于深圳游艇会的法人独立财产,故原股东恒益公司、吴江民生公司应当依法返还。3、深圳游艇会于1999年1月8日取得深圳市海洋局颁发的《海域使用权证书》(海域使用权登记编号为SZX-20030001),该《海域使用权证书》是深圳游艇会依法享有海域使用权的权利凭证,亦是深圳游艇会开展海上经营业务的基础。但在股权交割时,原股东恒益公司、吴江民生公司并没有向深圳游艇会或新股东林达置业公司、中和融公司移交该《海域使用权证》,严重影响了深圳游艇会经营活动的正常开展,并使得深圳游艇会在海域使用权有效期(2009年1月8日)届满后,无法办理海域使用权的续期手续。原股东恒益公司、吴江民生公司应尽快将该《海域使用权证》交还给深圳游艇会。
综上所述,上述两艘游艇、现金和海域使用权证,均是深圳游艇会的财、物,属深圳游艇会所有,深圳游艇会依法享有请求权,并对股权转让款在欠缴资本金范围内享有优先受偿权。股东之间的纷争,并非股东不履行出资义务或占有深圳游艇会财物的合法理由,深圳游艇会为维护自己的合法权益,特提出独立请求,请求法院:1、认定林达置业公司在受让恒益公司转让的申请人的81.7%的股权后,应当承担恒益公司因出资不足而应承担的补足出资义务,将用于出资的两艘游艇的财产权转移登记至深圳游艇会名下,或以等额货币人民币26,888,810元向深圳游艇会履行补足出资义务;恒益公司承担连带责任。林达置业公司在支付恒益公司的股权转让款时,应优先补足所欠深圳游艇会的资本金人民币26,888,810元;不足部分,由恒益公司承担。2、认定《审计报告》中记载的货币资金(现金)人民币312,618.59元属于深圳游艇会所有,恒益公司、吴江民生公司应当将上述款项返还深圳游艇会。3、认定海域使用权登记编号为SZX-20030001《海域使用权证书》为深圳游艇会所有,恒益公司、吴江民生公司应当将该《海域使用权证书》正、副本原件归还深圳游艇会。
对原审第三人深圳游艇会的上述请求,恒益公司、吴江民生公司在原审共同答辩称:1、深圳游艇会称不知道2007年5月14日的《股权收购合同》的说法不能成立。(1)恒益公司、吴江民生公司提交的证据深圳游艇会作出的《关于股东转让股权的汇报》清楚写明2007年5月18日的《股权转让合同》中有手写的作废条款;(2)林达置业公司、中和融公司是深圳游艇会100%持股股东,林达置业公司、中和融公司就是深圳游艇会的全体股东,林达置业公司、中和融公司知情就等于深圳游艇会知情。2、本案的本诉、反诉和深圳游艇会的申请请求和理由是完全不同的法律关系,股权转让和出资是不同的法律关系,恒益公司如有出资不足,深圳游艇会应当另行起诉。深圳游艇会现在被林达置业公司、中和融公司控制,其参与诉讼是为了复杂本案,故深圳游艇会不应当作为有独立请求权的第三人参与本案。
林达置业公司、中和融公司对第三人深圳游艇会的请求在原审共同答辩称:1、深圳游艇会的第一项请求证明:(1)恒益公司向林达置业公司转让的股权存在出资瑕疵,恒益公司存在违约行为;(2)深圳游艇会请求在股权转让款中优先补足出资是合法的,本案转让的是股权,要转让股权则必须先履行出资义务;2、深圳游艇会的第二项请求和林达置业公司、中和融公司的反诉请求是一致的,并不矛盾。林达置业公司、中和融公司和恒益公司、吴江民生公司约定的股权转让款是根据审计报告的净资产确定的,恒益公司、吴江民生公司负有移交资产的义务,货币资金当然是资产的一部分,林达置业公司、中和融公司同意深圳游艇会的该项诉讼请求;3、林达置业公司、中和融公司亦同意深圳游艇会的第三项诉讼请求。(1)恒益公司、吴江民生公司与林达置业公司、中和融公司之间不存在以《海域使用权证书》正、副本作为付款保证的约定;(2)《海域使用权证书》是深圳游艇会的财产,如果恒益公司、吴江民生公司与林达置业公司、中和融公司之间有这样的约定是侵权行为,是不可能被履行的。对深圳游艇会陈述的事实、理由,林达置业公司、中和融公司表示同意。
原审法院审理查明:(一)深圳游艇会的最初名称为“深圳海上豪华游艇有限公司”,2002年7月9日更名为“港粤国际游艇有限公司”;其于1997年10月29日在深圳市核准登记成立,属合资经营(港资)企业,当时的注册资本为人民币4800万元,港方股东宏信公司,认缴出资人民币3840万元、占80%股权比例,中方股东中旅集团,认缴出资960万元、占20%股权比例;2001年8月中旅集团与中直广公司签订《股权转让合同》,将其所持有的深圳游艇会20%股权转让给中直广公司。尔后,深圳游艇会办理了股东变更登记,股东变更为宏信公司与中直广公司;2002年5月12日,深圳游艇会修改章程,注册资本增加至人民币5252万元,股东宏信公司认缴出资4292万元(其中包括以深游001、深游002两艘商务游艇作价人民币26,888,810元作为实物出资)、占81.7%股权比例,股东中直广公司认缴人民币960万元、占18.3%股权比例;2006年5月宏信公司将其持有的81.7%深圳游艇会股权以人民币42,908,840元转让给峻盛公司,深圳游艇会的股东变更为峻盛公司与中直广公司;2006年9月峻盛公司、中直广公司与恒益公司、吴江民生公司签订《股权转让合同》,前者将81.7%、18.3%的深圳游艇会股权各自转让给恒益公司、吴江民生公司,深圳游艇会的股东遂变更为恒益公司、吴江民生公司,法定代表人为顾海明(董事长)。
(二)2007年4月29日,恒益公司(甲方)、吴江民生公司(乙方)共同作为转让方和作为受让方的澳大利亚中和公司(丙方)在深圳市签订一份《股权收购意向书》,主要内容为:恒益公司、吴江民生公司同意根据本意向书约定的条款和条件,将深圳游艇会全部股权连同与之相关的全部权利、利益和义务转让给澳大利亚中和公司或澳大利亚中和公司指定的第三人(第4.2条);股权转让完成后,恒益公司、吴江民生公司对深圳游艇会不再享有股权、债权等任何形式的权益(第4.3条);恒益公司、吴江民生公司和澳大利亚中和公司已经初步形成了收购总价款,总价款中部分用于清偿公司所欠的债务,其余部分作为股权转让款。因此,总价款的数额及各用途数额待尽职调查后调整确定(第5.1条);价款的支付方式:所有价款均进入深圳市人民政府指定认可的股权交易监管机构的监管账户,按正式《股权收购合同》约定的条件分步放款。有关监管费用由转让方负担(第5.2条);工作进度(第6条):由于转让方(应为受让方,原审法院注)系上市公司,一切程序均须按照上市公司的要求运作。但为加快收购进程,在本意向书签订起12天内,转让方应按照受让方提供的文件清单所列内容,将深圳游艇会的所有文件包括但不限于所有的财务资料、政府批文、基建资料、产权证件、合同合约等全部资料的复印件提交受让方提前进行审核。受让方须在收到所有文件后10天内审核完毕。本意向书签订之日起3日内,转让方向受让方提供完整、真实的资产清单和债务(包括或有债务及担保)清单,并充分披露港粤公司资产及债务情况。上述两项工作均已完成后,双方即签订正式的《股权收购合同》。签订《股权收购合同》当日,双方签订资金监管协议,同时受让方支付股权转让首期款到股权交易监管机构的监管账户。受让方在支付首期款之后,即可进入深圳游艇会进行尽职调查。转让方须按受让方要求提供所有文件原件供受让方核对并配合受让方进行尽职调查。上述约定的事项完成后3日内,转让方与受让方或其指定第三方签订正式《股权转让合同》;《股权转让合同》签订后转让方须将有关股权转让文件报送深圳市有关部门见证和审批,深圳市贸工委核发的以受让方为主体的外商投资批准证书及批准文件后,双方向深圳市工商局报送有关营业执照变更登记材料。债务处理(第7条):除现已披露的债务由转让方自行承担外(本意向书另有约定的除外),其余的在股权转让生效日之前发生的债务由转让方负责处理和承担;在股权转让生效日之后发生的债务由受让方负责处理和承担。为防止深圳游艇会存在未被披露的银行贷款、担保或其他形式的隐形债务,双方同意由转让方提供有实力的公司为深圳游艇会前述可能存在的债务提供担保。该担保有效期自签署之日起2年止。该担保公司须通过受让方的资质审核,担保公司、担保方式须在签订正式《股权转让合同》前落实。另,双方还对人员安置、违约责任、费用负担、争议解决方式等进行了约定,顾海明代表恒益公司、吴江民生公司签名、刘德辉代表澳大利亚中和公司签名,但三方均没有加盖公司公章。
2007年5月14日,恒益公司(甲方)、吴江民生公司(乙方)共同作为转让方和澳大利亚中和公司(丙方、受让方)签订一份《股权收购协议》,该协议第一条“释义”约定:“深圳游艇会”指港粤国际游艇有限公司、“股权”指转让方持有的港粤国际游艇有限公司100%股权、“股权转让”指转让方将持有的港粤国际游艇有限公司100%的股权转让给受让方、“受让方”指本协议的签约受让方,含签约受让方指定的共同受让主体、“转让价款”指受让方因受让被转让的股权而应向转让方支付的价款、“股权转让交割日”指在深圳游艇会原登记机关办妥股权变更登记手续核发新的营业执照之日,视为股权转让交割完毕、“基准日”指双方确定的转让目标公司股权价格形成时点的日期限;第二条“股权及股权转让基准日”:恒益公司、吴江民生公司双方转让的股份由其双方全权拥有及绝对拥有,该等股权不附带任何抵押、质押、留置或其他债务负担,但包含目前所享有之权利,包括承受分红派息及其他分配物之所有权利。恒益公司、吴江民生公司双方向受让方股权转让的基准日为2007年5月15日,转让价格、转让和受让双方在深圳游艇会中股东权利的享有均以此基准日为依据确立;第三条“转让总价款、支付方式及解付条件”:转让、受让方同意根据本合同约定的条件,以深圳汇田会计师事务所于2007年5月15日作出的《审计报告》所反映的深圳游艇会价值及深圳游艇会截止2007年5月15日止的合法账目、附注为参考,将其拥有的深圳游艇会之全部股权转让给受让方,总转让价格包含三部分,具体如下:1、实体资产,根据资产评估报告,截止股权转让基准日为人民币19120万元;2、深圳游艇会所拥有的海域使用权、游艇经营权等权益,作为无形资产作价人民币2880万元;3、属于深圳游艇会所有而未在深圳游艇会账面反映的资产,包括但不限于香港的劳斯莱斯轿车和丰田商务均属于本次转让之列,但其价值已经包括在实有资产内,不另作为转让资产的附加或增值;上述转让资产总计价值为人民币2.2亿元;原深圳游艇会总经理朱某占有10%的股份,但尚未履行,经朱某要求,受让方同意代为履行该义务,由受让方实现朱某间接持股深圳游艇会10%的股权,转让方和受让方同意在总价款中扣除2000万元,作为受让方同意代为履行该义务的补偿,即受让方只需向转让方实际支付2亿元。总价款的支付方式为:受让方在签订合同三日内按本协议3.3条支付收购定金人民币1000万元(第3.2.1条);“受让方于尽职调查结束三日内与转让方签订办理股权过户所需的《股权转让合同》”(第3.2.2条);第3.3条“总价款的监管和解付”约定:转让方与受让方以深圳游艇会名义设立共管账户,以上款项计人民币2亿元全部进入该共管账户。“在签订《股权转让合同》第二日内,支付转让总价款的35%至转让方指定账户(含定金)”(第3.3.1条);在受让方收到深圳市贸工局审批核发的以受让方为主体的外商投资批准证书以及批准文件后,凭该文件原件当日自动解付转让总价款的20%至转让方指定账户(第3.3.2条);在受让方收到深圳市工商行政管理局核发的登记受让方名字的新的营业执照后,监管机构凭营业执照原件当日自动解付总价款的20%至转让方指定账户(第3.3.3条);在转让方与受让方办理完深圳游艇会的交接手续后,凭由双方签字的交接单原件当日自动解付转让总价款20%至转让方指定账户(第3.3.4条);受让方与转让方同意将5%作为风险金,在转让方与受让方办理完深圳游艇会的交接手续满一年后,在无出现深圳游艇会股权转让前隐形债务需受让方承担的情形时,凭有双方签字的确认书原件当日自动解付到转让方指定账号。如出现深圳游艇会股权转让前隐形债务由受让方承担的,相应扣除(第3.3.5条)。无论转让方中任何一方收到转让价款,均视为转让双方收取(第3.4条);第四条“工作进度”约定:受让方在将人民币1000万元定金打入共管账户之后即有权进入深圳游艇会进行尽职调查。转让方须按受让方要求及时提供所有类型的文件原件供受让方核查。如无大意外,受让方的尽职调查应在十日内结束(第4.1条)。为发现深圳游艇会自成立以来的历史遗留问题,双方同意在本协议签订后三天内对本次股权转让事宜在《深圳特区报》进行公告,公告期为15天(第4.2条)。转让方应尽快保证完成深圳游艇会的道路交通、水电设施及相关经营手续,确保本次股权转让后游艇以司的持续经营能力(第4.3条)。上述三项工作均已完成后三日内,转让方与受让方(包括指定第三方)签订3.2.2条所述的《股权转让合同》,并将有关股权变更文件报送深圳市贸工局审批(第4.4条)。转让方须在收到深圳市贸工局批复的外商投资批准证书两日内将有关股权变更文件报送深圳市工商行政管理局审批。受让方领到新的营业执照当日,转让方须与受让方办理深圳游艇会资产、经营证照、文件等的交接手续。第五条“股权转让过渡期及安排”:受让方支付定金之日起至股权转让交割日并转让、受让方办结资产、文件交接手续之日止为股权转让过渡期。股权转让过渡期内受让方派员与转让方共同组成监察小组,办理股权转让手续,并监督转让目标公司的经营和日常管理;股权转让过渡期内,转让目标公司除对已经进行的基建项目继续施工和配合股权转让工作外,暂停其他经营活动;转让目标公司不得对外订立经济合同,不得对外担保,不得对外支付任何款项;转让方不得为转让目标公司提供担保,也不得就其持有的转让目标公司的股权对外设置担保。第六条“保证、声明及承诺”约定:转让方承诺:转让方转让签订本合同符合其章程或内部最高效力的管理文件,不违反其章程及对转让方现时适用的任何有关法律、法规。本合同的订立或履行不违反以转让方为主体的任何重大合同的约定,保证对股权具有完全有效的法定处置权;至股权转让交割日时止,深圳游艇会账目完整,没有应付未付的税费、政府罚款和其他费用等(第6.1.5条);至股权转让交割日时止,对受让方没有隐瞒的债务并收回及处置完一切对外委托授权、代表或代理权(第6.1.6条);自基准日起,使深圳游艇会资产保持完好状态且不会以各种方式处置现有资产,除得到受让方书面许可外,不得再签订新的任何方面的合约;向受让方移交关于深圳游艇会所有财务资料、政府批文、基建资料、产权证件等资料并保证该资料的完整、真实、有效并无重大遗漏及虚假;付清股权转让交割日时止的深圳游艇会所有员工的工资、养老和医疗保险及其他与员工约定的所有福利待遇;受让方保证及承诺:受让方为合法成立,合法经营并有效存续的公司,受让方支付给转让方的股份转让资金来源合法,不存在被司法及政府有关部门处罚、收缴或任何第三方追索等法律风险;受让方向转让方交付的任何文件、资料等书面材料,均保证其无重大遗漏及虚假,且具有完整性、与原件的一致性和真实性;履行按时支付各期股权转让价款;在本合同上签字的为本方的法定代表人或为其正式授权的授权代表。第七条“披露”条款约定:转让方必须向受让方作如下披露:深圳游艇会所有已经履行或正在履行的合同及其履行情况;深圳游艇会2007年5月15日财务报表,及在基准日止向深圳市税务局提交的最新会计报表财务数据及资产情况;截止本合同签订日,涉及深圳游艇会的诉讼、仲裁、行政处罚等事项;深圳游艇会在册员工、退休员工的人数,交纳养老金、失业金等社会保险费的情况;受让方应向转让方披露:受让方营业执照复印件,符合本次股份转让审批部门要求的受让方的基本情况介绍材料。第八条“损益的承担”:股权转让过渡过期的损益由转让方享有及承担;股权转让过渡过期之后的损益由受让方享有及承担。第九条“债务处理”约定:转让方负责承担交割日之前深圳游艇会的所有债务;转让方应在本协议生效后七个工作日内与债务人达成免除目标公司和受让方债务的债务清偿协议。在本合同约定的总价款中转让方应先行支付债务,在扣除股权转让价款后的余额不足清偿的部分也由转让方负责处理和承担(9.1条);在股权转让交割日之后发生的债务由受让方负责处理和承担(9.2条);转让方负责将深圳游艇会所有在建工程的遗留问题处理完毕,若转让方未能及时处理在建工程的遗留问题给受让方造成的直接或简接损失由转让方承担;转让方负责将深圳游艇会所有未履行完毕的契约类文件履行完毕,除双方有特别协商同意外,受让方将不承担任何原契约类文件的履行;为防止深圳游艇会所有未披露的银行贷款、担保或其他形式的隐形债务,双方同意由吴江民生公司为深圳游艇会前述可能存在的债务提供担保,担保有效期自担保协议签订之日起2年止。此外,原股东在转入股份给转让方时,为转让方提供了担保,转让方需将该担保权益落实到受让方名下。第十二条“违约责任”约定:转让方违反本合同,隐瞒收购目标公司的债务或者未按照约定时间向审批部门办理股权转让报批手续或者不能办理收购目标公司持续经营的有关批准文件和法定手续的,应向受让方支付合同总价款20%的违约金;受让方未按约定时间支付转让价款的,应每日按转让价款的万分之三支付违约金;所约定违约金不足以补偿受损方的损失的,则由违约方继续予以补偿,直至补足为止;合同的解除不影响当事人要求追究违约责任的权利;任何一方违反其在本合同中的任何声明、保证、承诺及其他条款即构成违约,任何一方在对方违约的情况下都有权解除本合同并要求对方承担法定的违约责任并赔偿因违约而导致的任何经济损失。第十六条“合同效力”约定:双方同意为办理股权变更登记备案手续另行签订相关的股权转让合同,但如与本合同有冲突的,以本合同的约定为准。第十七条“交接”:转让方与受让方同意以股权转让交割日的现状为准进行交接。并由双方人员共同完成深圳游艇会相关文件、财务资料、资产及重大合同等交接清单的制作,作为本合同的附件。转让方应向受让方按照清单移交公司印章及所有相关文件;合同和在建工程的交接:转让方保证所有合同均履行完毕,在建工程按审计提供的清单交接;交接后受让方如发现接受资产与交接资料(含合同清单、包括但不限于在建工程、实物资产)相比,有减少或其他瑕疵,受让方在支付转让价款时予以冲减。第十八条“争议解决”约定:凡因履行本合同引起的或与本合同有关的任何争议,双方应协商解决,协商不成的,可向中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会提出仲裁,仲裁裁决具有终局效力。顾海明代表恒益公司和吴江民生公司、刘德辉代表澳大利亚中和公司在该份合同上签字,而且该合同上还加盖了三方公司的公章。
2007年5月18日,顾海明代表恒益公司(甲方)、吴江民生公司(乙方),刘德辉代表AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.(丙方)和中和融公司(丁方)签订一份《股权转让合同》,内容为:深圳游艇会由宏信公司和中直广公司共同出资于1997年成立,2006年12月恒益公司、吴江民生公司受让中直广公司和宏信公司在深圳游艇会的股权,恒益公司、吴江民生公司双方分别占81.7%和18.3%的股份,注册资本为人民币5252万元。现恒益公司、吴江民生公司双方就一次性各自分别转让股权给AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司达成如下协议:第一条“股权及股权转让基准日”:恒益公司、吴江民生公司双方转让的股份由恒益公司、吴江民生公司双方全权拥有,该等股份不附带任何抵押、质押、留置或其他债务负担,但包含目前所享有之权利,包括承受分红派息及其他分配物之所有权利(1-1条);恒益公司、吴江民生公司向AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司转让股权的基准日为2007年5月15日,转让价格、转让和受让双方在深圳游艇会中股东权利的享有均以此基准日为依据确立(第1-2条);第二条“股权转让的价款、付款期限及付款方式”恒益公司、吴江民生公司同意根据本合同所约定的条件,以深圳汇田会计师事务所于2007年5月15日作出的《审计报告》所反映的深圳游艇会价值及深圳游艇会截止2007年5月15日止的合法账目、附注为参考,将其拥有的深圳游艇会之81.7%、18.3%的股权各自分别转让给AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司,总转让价格如下:深圳游艇会注册资本人民币5252万元的81.7%、18.3%作价人民币4290.884万元、961.116万元,各自分别转让给AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司,按上述方式恒益公司向AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.转让股份的总价款为人民币4290.884万元,吴江民生公司向中和融公司转让股权的总价款为961.116万元,AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.向恒益公司支付的总价款以外币支付的,按支付日中国人民银行同日公布的外汇汇兑中间价换算(第2-1条);AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司按以下期限支付价款:在合同签订日支付价款人民币1000万元(第2-2-1条);在本次股权转让经深圳市工商行政管理局办理完毕股权变更登记手续之日,一次性支付总价款余款(第2-2-2条);恒益公司、吴江民生公司、AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司四方同意股权转让款均以现金转账的方式以人民币计付(第2-3条)。第三条“保证”:恒益公司、吴江民生公司双方均保证按本合同第一条规定转让给AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司的股权为恒益公司、吴江民生公司合法拥有,恒益公司、吴江民生公司拥有完全、有效的处分权,恒益公司、吴江民生公司保证其所转让的股权没有设置任何抵押权、质押或其他担保权,并免遭任何第三人的追偿。否则,恒益公司、吴江民生公司承担由此而引起的所有经济和法律责任(第3-1条);AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司保证拥有足够的资金能力履行合同,并保证依本合同第二条约定的付款期限、付款方式足额支付股权转让价款(第3-2条)。第四条“深圳游艇会债权、债务的处理”:截至股权转让基准日的债权债务的作价按照合同第二条2-1确定,基准日之后发生的经营利润及风险、亏损由AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司按其在深圳游艇会的股权比例分享和负担(第4-1条)。在基准日之前发生的未在《审计报告》和深圳游艇会账册中披露的债务由恒益公司、吴江民生公司承担。第七条“股权变更登记手续的办理”:恒益公司、吴江民生公司承诺,在AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司按本合同第二条约定支付股权转让价款的条件下,全力积极协助AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司办理有关审批和股权过户手续(第7-1条);AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司办理有关审批和股权过户手续(第7-1条)。AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司应于本合同签订并经公证之日起三十日内,办理完毕工商股权变更登记手续(第7-2条)。第八条“违约责任”:如果本合同任何一方未按合同的约定,适当地、全面地履行其义务,应当承担违约责任。违约一方由此产生的任何责任和损害,应由违约一方赔偿未违约一方(第8-1条)。如果AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司未能按照合同的规定按时支付股权转让价格,每迟延一天,应向恒益公司、吴江民生公司支付迟延部分总价款的万分之三作为违约金(第8-2条)。如果恒益公司、吴江民生公司未按照合同约定及时办理股权变更手续,除加倍返还已收取的股权转让款之外,还须加罚股权转让总价款的50%(第8-3条)。第九条“适用法律和争议的解决”:本合同受中国法律管辖并按其解释(第9-1条),因本合同引起的或者与本合同有关的任何争议,双方应友好协商。协商不成,任何一方可向本合同签订地深圳市有管辖权的人民法院提起诉讼(第9-2条)。第十条“其他约定”:本合同正本一式八份,恒益公司、吴江民生公司、AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司四方各执一份,其余由有关政府部门留存备案(第10-1条);本合同双方签字盖章,经深圳市高新技术产权交易中心鉴证后生效(第10-2条)。另,该合同第五条、第六条对于深圳游艇会现有人员的处理、股权转让的费用负担等事项还作了约定。该份合同的末尾签约各方处加盖了恒益公司、吴江民生公司和中和融公司的印章,但没有加盖丙方AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.的印章;顾海明代表恒益公司、吴江民生公司在合同上签名,刘德辉代表AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.和中和融公司签名,但该份合同未办理鉴证手续。
同日(2007年5月18日),顾海明代表恒益公司(甲方)、吴江民生公司(乙方),刘德辉代表林达置业公司(丙方)、中和融公司(丁方)又签订了一份《股权转让合同》。该份《股权转让合同书》与上述2007年5月18日签订的另一份《股权转让合同书》相对比,除受让方“丙方”各自是“林达置业公司”、“AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD”不同之外,该份《股权转让合同》尚有如下不同之处:1、合同的第2-1条转让价款变更为:深圳游艇会注册资本人民币5252万元的81.7%股份作价4292万元由恒益公司转让给林达置业公司,18.3%的股份作价人民币960万元由吴江民生公司转让给中和融公司;2、合同的第7-2条变更为:林达置业公司、中和融公司应于本合同签订并经“见证”之日起三十日内,办理完毕工商股权变更登记手续;3、合同第九条“适用法律和争议的解决”的条款内容由2条款变成了3条款,即由顾海明以手写方式增加了“9-3”条,内容为“以此合同为准,在以前所签的合同全部作废”。该增加的手写条款处,恒益公司、吴江民生公司、林达置业公司、中和融公司四方均加盖了公章,确认该增加条款内容的真实性。除上述区分之处,该份《股权转让合同》的其余条款和内容均与同日由恒益公司、吴江民生公司和AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD.以及中和融公司签订的《股权转让合同》完全一致。恒益公司、吴江民生公司、林达置业公司、中和融公司均在该份《股权转让合同》的末尾签约各方处加盖了公司公章,顾海明作为恒益公司、吴江民生公司的授权代表、刘德辉作为林达置业公司、中和融公司的授权代表亦各自在该份合同上签名。而且,该份《股权转让合同》已经过深圳市国际高新技术产权交易所见证。
2007年5月17日、18日,深圳市希利顿砂岩实业有限公司(下称希利顿公司)通过银行转账的方式分别向深圳游艇会支付人民币600万元、400万元,共计人民币1000万元。2008年5月18日恒益公司、吴江民生公司对该款出具《收据》,内容为:“兹收到中和融公司与AUSTRALIANNOBLEMARINACLUBPTYLTD收购深圳游艇会部分股权款人民币1000万元。此款项汇入以下账户:名称:苏州万隆纺织有限公司,开户行:建行苏州分行吴江盛泽支行,跨省行号:。”恒益公司、吴江民生公司在该《收据》上加盖了公章,顾海明亦在《收据》上签名。同年5月22日,恒益公司、吴江民生公司出具《付款委托书》给林达置业公司和中和融公司,内容为“现委托将深圳游艇会股权转让款分批汇至以下账户:名称:苏州万隆纺织有限公司,开户行:建行苏州分行吴江盛泽支行。”该《付款委托书》中写明的收款账户与上述《收据》中的收款账户相一致。苏某某在该《付款委托书》中签名。原审庭审中,恒益公司、吴江民生公司和证人苏某某均一致承认该《付款委托书》中要求汇出的股权转让款即是以上所述的希利顿公司汇至深圳游艇会人民币1000万元,该1000万元系属于林达置业公司、中和融公司支付给恒益公司、吴江民生公司的第一笔股权转让款。2007年6月7日、12日,希利顿公司又通过银行转账的方式分别向深圳游艇会付款人民币500万元、100万元,恒益公司、吴江民生公司均在付款当天(即2007年6月7日、12日)向林达置业公司、中和融公司出具了《收据》,两张《收据》确认收到林达置业公司、中和融公司收购深圳游艇会的部分股权款人民币500万元、100万元,并要求将款项汇至上述苏州万隆纺织有限公司的银行账户。该两张《收据》加盖了深圳游艇会公章,苏某某在收据上签名。恒益公司、吴江民生公司出具上述《付款委托书》和《收据》后,深圳游艇会分别于2007年5月22日、6月7日、6月12日将人民币1000万元、500万元、100万元汇到恒益公司、吴江民生公司指定的收款人苏州万隆纺织有限公司的上述银行账户。原审庭审中,恒益公司、吴江民生公司确认收到了林达置业公司、中和融公司的上述三笔付款,共计人民币1600万元。
本案中,林达置业公司、中和融公司主张上述人民币1,000万元、500万元、100万元希利顿公司代它们支付的三笔股权转让款,是区分了林达置业公司、中和融公司的各自付款金额的,具体为:人民币1,000万元系代林达置业公司向恒益公司付款人民币400元、代中和融公司向吴江民生公司付款人民币600万元;人民币500万元系代林达置业公司向恒益公司付款人民币200元、代中和融公司向吴江民生公司付款人民币300万元;人民币100万元系代林达置业公司向恒益公司付款人民币40万元、代中和融公司向吴江民生公司付款人民币60万元,即以上三次代付款人民币1600万元中640万元系林达置业公司支付给恒益公司的股权转让款、960万元系中和融公司支付给吴江民生公司的股权转让款。为支持自己的该主张,林达置业公司、中和融公司提供了2007年5月22日、6月7日、6月12日它们给深圳游艇会出具的《委托付款函》,2008年7月8日深圳游艇会出具的《证明》,2008年7月22日、2009年10月13日,希利顿公司出具的《证明》为证。恒益公司、吴江民生公司则否认林达置业公司、中和融公司的该主张及其提供的上述证据的真实性,认为其从未收到过上述《委托付款函》和《证明》。林达置业公司、中和融公司未能提供其曾向恒益公司、吴江民生公司或该两公司当时控制下的深圳游艇会送达过上述《委托付款函》和《证明》的凭证。
三、恒益公司、吴江民生公司主张其转让给林达置业公司、中和融公司的深圳游艇会股权是其以人民币1.7亿元的价格从前手股东峻盛公司、中直广公司处受让而来的,其已向峻盛公司、中直广公司实付股权转让价款人民币1.56亿元,交易双方当时为逃避税费采用了“阴阳合同”的交易方式。
经查,2006年9月17日,恒益公司、吴江民生公司(受让方,恒益公司为丙方,吴江民生公司为丁方)和峻盛公司、中直广公司(转让方,峻盛公司为甲方,中直广公司为乙方)签订一份《股权转让意向书》,主要内容为:约定各方就峻盛公司持有的深圳游艇会81.7%的股权及中直广公司持有的深圳游艇会18.3%的股权转让给恒益公司和吴江民生公司达成如下意向:转让方同意将深圳游艇会100%股权转让给受让方,受让方同意向转让方支付人民币1.7亿元总价款,具体分配如下:1、股权转让价款5,252万元。2、用于清偿深圳游艇会银行贷款2,600万元及利息。3、其余价款用于受让方收购转让方对深圳游艇会的股东贷款(股东贷款约9,000万元本金),双方另订相关协议。总价款支付方式:受让方在签订《股权转让意向书》当日支付定金人民币1,000万元;转让方在收到定金一日内向受让方提供深圳游艇会的财务材料、政府批文、基建资料、产权证件等全部资料的原件,受让方在10日内审核完毕后,当日双方即签订《股权转让合同》。受让方于签订《股权转让合同》当日受让方向转让方支付人民币2,400万元;转让方收到前项约定款项后15日内须将有关股权转让文件报送深圳市有关部门见证和审批。如因办理现有借贷银行或政府部门的相关手续未能于15日内完成报送手续,报送的时间会相应延迟(约30天)。受让方在转让方向深圳市贸工局送交审批材料前支付6,800万元给转让方,汇入《股权转让合同》约定的监管账户,监管人根据监管协议的约定对该笔款项进行监管,有关监管费用由转让方负担。转让方须在受让方将该笔款项汇入监管账号当日将股权转让资料报送深圳市贸工局审批。受让方在收到政府有关部门的核准书后,该款项自动转入转让方的银行账户;在转让方向深圳市工商局报送有关营业执照变更登记材料之前,受让方支付最后一笔款项6,800万元转入双方约定的监管账户,监管人根据监管协议的约定对该款项进行监管,有关监管费用由转让方负担。该款项在受让方取得股权转让变更登记后取得新的营业执照及转让方和受让方办理交接手续后当日解付3,500万元给转让方。在受让方与担保人就变更登记前债务清偿订立担保合同后当日解付2,500万元给转让方。余数800万元在中直广公司股东股权争议解决之日依照发生法律效力的判决或者调解书向该部分股权的实际权益人解付。转让方须在该笔6,800万元款项汇入监管账号后当日向深圳市工商局报送有关营业执照变更登记资料并将受理文件回执交与受让方保管;为防止深圳游艇会所有未被披露的银行贷款、担保或其他形式的隐形债务,双方同意由深圳中旅大华汽车运输企业有限公司为深圳游艇会前述可能存在的债务提供担保,担保期限自签署之日起2年止(第3条“股权转让总价款和支付方式”)。第6条“债务处理”约定:除现已披露的债务由转让方自行承担外(本意向书另有约定的除外),其余的在股权转让生效日(双方在释义中约定“股权转让生效日”指在深圳市工商行政管理局完成本意向书项下有关股权转让的工商变更登记批准日,原审法院注)之前发生的债务由转让方负责处理和承担;在股权转让生效日之后发生的债务由受让方负责处理和承担。该意向书同时还对保证、声明及承诺、费用承担、人员处置、违约责任、保密等事项进行了约定。顾海明作为恒益公司、吴江民生公司的代表签字。
2006年9月28日,恒益公司、吴江民生公司(均系受让方)分别作为丙方、丁方和峻盛公司、中直广公司(均系转让方,其中峻盛公司为甲方,中直广公司为乙方)签订一份《股权转让合同》,约定:峻盛公司将其在深圳游艇会81.7%的股权转让给恒益公司,中直广公司将其在深圳游艇会18.3%的股权转让给吴江民生公司,恒益公司和吴江民生公司作为受让方向峻盛公司和中直广公司支付人民币1.7亿元转让总价款。总价款包括股权转让价款、清偿深圳游艇会银行贷款及利息、清偿深圳游艇会非股东及关联方债务、股东贷款本息及股东为深圳游艇会的开支(详见经各方确认的附件)。总价款的支付方式为:受让方在签订《股权转让意向书》当事人支付定金人民币1,000万元,该笔款项自双方签订本合同之日自动转为第一笔转让价款;受让方于双方签订本合同当日向转让方支付人民币2,400万元,作为第二期转让价款;转让方收到前项约定款项后15个工作日须将有关股权转让文件报送深圳市有关部门见证和审批。如因办理现有借贷银行或政府部门的相关手续未能于15个工作日内完成报批手续,报送的时间会相应延迟(约30个工作日)。受让方须在收到转让方的书面付款通知5日内,将6,800万元转入双方约定的监管账户,监管人确认款项到帐,转让方需当日向深圳市贸工局送交审批材料。监管人根据监管协议的约定对该笔款项进行监管,有关监管费用由转让方负担。受让方在收到政府有关部门的核准书后,当日解付6,800万元给转让方或其指定的银行账户;受让方须在收到转让方的书面付款通知5日内,将最后一笔款项6,800万元转入双方约定的监管账户,监管人确认款项到帐,转让方须当日向深圳市工商行政管理局送交审批材料。监管人根据监管协议的约定对该款项进行监管,有关监管费用由转让方负担。该款项在受让方取得股权转让变更登记后取得新的营业执照及转让方和受让方办理完交接手续后,当事人解付3,500万元给转让方或其指定的银行账号。在受让方与担保人就变更登记前债务清偿订立担保合同后当日解付2,500万元给转让方或其指定的银行账号。余数800万元在“乙方中直广公司”股东股权争议解决之日依照发生法律效力的判决或者调解书向该部分股权的实际权益人解付。转让方须在该笔6,800万元款项汇入监管账号后当日向深圳市工商行政管理局报送有关营业执照变更登记资料并将受理文件回执交与受让方保管;上述1.7亿元总转让款项,其中用于清偿深圳游艇会银行贷款本息及股东借款本息部分应转入深圳游艇会的银行账号,用于偿还深圳游艇会的债务。本次转让价款由恒益公司、吴江民生公司双方共同支付给竣盛公司、中直广公司,无论转让方中任何一方收到转让价款,均视为转让双方收取,受让方任何一方支付转让价款,均视为受让双方支付(第三条“转让总价款及支付方式”)。第七条“债务处理”约定:转让方负责承担股权交割日之前深圳游艇会的所有债务(本合同另有约定的除外);如本合同约定的1.7亿元总价款在扣除股权转让价款后的余额,不足清偿的部分也由转让方负责处理和承担(7.1条);在股权转让交割日之后发生的债务须由受让方负责处理和承担。同时,合同对人员处置、债务承担、违约责任、合同效力等事项做了约定。转让双方和受让双方均加盖了公章,顾海明作为恒益公司和吴江民生公司的代表签名。
2006年10月30日,中直广公司(甲方)和吴江民生公司(乙方),签订一份《港粤国际游艇有限公司股份转让合同》,约定中直广公司将18.3%的股权以960万元转让给吴江民生公司,吴江民生公司同意按此价格及金额购买上述股份。吴江民生公司在签订《股权转让意向书》当日支付中直广公司人民币183万元,在签订本合同当日再向中直广公司支付人民币439.2万元,中直广公司收到上述款项后15个工作日内须将有关股权转让文件报送深圳市有关部门审批,吴江民生公司须在收到中直广公司的书面付款通知5日内,将337.8万元转入中直广公司汇入约定的监管账户。吴江民生公司在收到政府有关部门的批准本次股权转让的核准书后,应立即通知监管人将该笔款项转入中直广公司的银行账户。本合同经深圳游艇会董事会同意并由各方签字后生效。合同正本一式6份,中直广公司、吴江民生公司方各持一份,报贸易工业局、工商行政管理局各一份,办理鉴证一份,深圳游艇会存一份,具有同等法律效力。当日,峻盛公司(甲方)和恒益公司(乙方)在深圳签订一份《港粤国际游艇有限公司股份转让合同》,约定峻盛公司将81.7%的股权以4,292万元转让给恒益公司,恒益公司在签订《股权转让意向书》当日支付竣盛公司人民币817万元,在签订本合同当日再向竣盛公司支付人民币1,960万元。竣盛公司收到上述款项后15个工作日内须将有关股权转让文件报送深圳市有关部门审批,恒益公司须在收到竣盛公司的书面付款通知5日内,将1,515万元转入竣盛公司汇入约定的监管账户。其余条款与中直广公司和吴江民生公司当日签订的《港粤国际游艇有限公司股权转让合同》完全相同。
2006年12月19日,峻盛公司和中直广公司共同作为甲方,恒益公司和吴江民生公司共同作为乙方签署一份《股权转让合同补充协议》,主要内容为:一、关于竣盛公司、中直广公司股权争议案800万元,劳资纠纷案600万元,现阶段披露的广东海洋渔业局行政处罚款361.746万元,合计1,761.746万元经双方协商同意,由恒益公司、吴江民生公司负责上述事项设标底1,400万元资金的定向管理,该款项按以下处理意见由恒益公司、吴江民生公司在定向管理资金中分别支付给最终受益人:1、股权争议由法院最终裁定结果进行支付。2、劳资纠纷案由法院最终裁定结果进行支付。3、吴江民生公司、恒益公司承诺在第一时间对广东海洋渔业局行政处罚款361.746万元进行调查后,立即支付。不足部分,由竣盛公司、中直广公司担保公司深圳中旅大华运输企业有限公司支付。二、关于竣盛公司、中直广公司未披露事项所涉及的经济与法律问题,由竣盛公司、中直广公司担保公司深圳中旅大华运输企业有限公司负责处理和偿还。三、双方股权转让确定的收购股权总价款1,700万元,恒益公司、吴江民生公司已分别于2006年11月支付给竣盛
 

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